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完善我国上市公司独立董事制度的研究
作者：韩剑义
来源：《沿海企业与科技》2008年第09期
［摘要］独立董事制度是为了解决我国上市公司的公司治理问题而引入的，但是在实践过程中却显现了许多不足之处，未能满足人们对它的期望。文章在讨论独立董事制度的内涵及其在我国的发展历程的基础上，分析独立董事制度在公司治理过程中的作用机制及其缺陷，提出建立和完善我国独立董事制度的政策建议。 ［关键词］独立董事制度；独立性；机制
［基本项目］广西教育厅科研项目《多维度创业能力与创业文化关系研究》成果之一，编号：200712LX080
［作者简介］韩剑义，广西师范大学经济管理学院企业管理专业研究生，广西桂林，541004
［中图分类号］ F272.9 ［文献标识码］ A ［文章编号］ 1007-7723（2008）09-0017-0003 一、 独立董事的内涵及其发展历程
所谓独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行客观判断的重要关系的董事。笼统地说，独立董事既是公司外部董事，又是非执行董事，还是非公司雇员。独立性是独立董事的根本属性，也是独立董事最根本的、核心的品格，因而是独立董事制度的最重要的规范要求。然而，各国对独立董事独立性的界定标准和依据却差异极大。综观各国关于独立董事制度的立法与学说，大多是从独立董事消极资格角度来界定其独立性。一般认为独立董事消极资格包括以下内容：存在雇佣关系；存在亲属关系；存在重大交易关系；存在重大股权关系等。
独立董事起源于美国公司法。从历史上追溯，美国的独立董事制度起源于1940年的《投资公司法》。该法规定必须有40%以上的董事会成员不能是公司的利害关系人。但独立董事制度的兴起，源于20世纪70年代末，特别是进入90年代后，有了更大规模的发展。根据OECD1999年的调查，独立董事占董事会的比例，美国为62%，英国为34%，法国为29%。如今，独立董事制度已为不少国家和地区的立法和公司治理实践所采用，其所发挥的特殊作用已得到许多国家的认识。
二、独立董事制度在我国的现状分析
我国上市公司长期存在着严重的内部人控制问题，极大地降低了公司治理效率。然而，我国旧公司法并未规定独立董事制度。1997年中国证监会发布的《上市公司章程指引》允许上
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市公司根据需要设立独立董事，但因其非强制性，实践中采用者甚少。中国证监会又于2001年8月公布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，开始在上市公司全面推行独立董事制度。由此可见，我国独立董事制度，是在监事会制度无法发挥应有的监督职能，公司法又不能很快修改的情况下，中国证监会被迫以部门规章的方式，借助行政权力在上市公司加以推行的。但是，诺思认为，制度一般都存在着路径依赖。制度变迁的实际绩效很大程度上受到该制度所处的制度环境因素的影响，特别是非正式制度等。那么，独立董事制度在移植到我国的过程中得到了一定肯定，但实践中也存在一些问题。主要表现为： （一）我国上市公司“一股独大”
内部人控制的独特性使得独立董事难以真正保持独立性，在上市公司治理实践中未能像西方国家那样充分发挥独立董事监督和约束经理层的作用。我国上市公司大多由国有企业改制而来，法人股和非流通股居于控股地位。这一方面保证了国有经济的控制地位；但另一方面造成了上市公司所有者的虚化和缺位问题，特别当大股东是国有资产管理部门时，由于所有者职能弱化，经理成为企业事实上的控制人，他们甚至可以决定和任免董事。这种联系无法保证独立董事与经理层利益和人格的独立，独立董事的独立性也大打折扣，在实践中造成公司治理失效的实例也屡见不鲜。
（二）独立董事与监事的功能冲突
独立董事发挥作用的前提是在制度设计上使他们独立于控股股东和经理层,扩大其监督权限并保证落实。而在引入独立董事制度的过程中,对于如何协调独立董事与监事之间的关系，政策部门处理得却并不妥帖。比如，深交所《创业板股票上市规则》回避了这一问题；上交所《上市公司治理指引》将财务检查权同时赋予两者，这只可能导致浪费资源或者相互推卸责任；证监会《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》也没有提及与监事会的关系。 （三）缺乏合理有效的独立董事行权机制
由于缺乏对自身职责的明确认识，大部分独立董事行权都比较谨慎。有调查表明，大多数参加调查的独立董事表示从未行使向董事会提议聘用或解聘会计师事务所(89.5%)、向董事会提请召开临时股东大会(78.9%)、提议召开董事会(73.7%)、独立聘请外部审计机构或咨询机构就上市公司进行审计或调查(73.7%)、在股东大会前公开向股东征集投票权(94.4%)等权力，只是履行在董事会决议和关联交易方面签字的职责，从而使独立董事制度流于形式。 （四）独立董事在董事会中的比例不合理
是否尊重他们的意见，很大程度上还是靠大股东的自觉，而非制度性的约束。尽管较前几年而言，聘请独立董事的上市公司家数日渐增多，而且，独立董事的结构、作用和地位也发生了一些变化。但从已有的绝大多数实践来看，并没有明显的证据表明独立董事在改善公司内部