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第一章 商事组织法 第一节 商事组织的法律形式
一，商事组织的概念
指能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。 二，商事组织的法律形式
（一）独资（个人）企业。其法律特征有： 1，投资者为一个自然人，主体单一。 2，成立只需办理注册，领取营业执照即可。
3，投资者享有对企业的经营管理权，也可以委托或聘任其他人负责企业的事务管理。但二人应有书面合同，明确授权范围，投资人对委托人的职权的限制，不得对抗善意第三人。
4，企业不具有法律上独立的人格，投资者对债务承担无限清偿责任。投资人在申请企业登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。 （二）合伙(partnership)企业
合伙是两个或两个以上的人为执行共同拥有的营利事业而组成的联盟。 1，合伙的法律特征
（1）合伙是人的联合，成员至少有两个。 （2）合伙是建立在合伙契约上的一种企业。
（3）合伙是合伙人共同拥有的盈利联盟：目的是为了盈利；合伙人都可以参加合伙的经营管理；共负盈亏、共担风险；合伙无法人资格。
（4）合伙人对企业的债务承担无限连带责任。 纽本诉玛斯本登案（1984年）
玛与克瑞金开了一个“约克车行”，玛向车行投入8.5万美元，以为汽车购买元件和其他设备的方式参与经营，原告到车行时如遇克瑞金不在，便与被告打交道，被告从汽车销售中取得利润。后原告与克瑞金订立合同买一汽车，付款后，克瑞金不见踪影。原告认为玛是合伙人，起诉到法院。被告辩称：其投入的8.5万元属于贷款，取得汽车销售款是贷款的偿还和为汽车买元件的报酬。法院判决：既然是贷款，则还款应还本付息，时间也应固定；劳务报酬也应是定时定量支付的。而被是对盈利进行分配，所以应当是合伙人。 2，合伙的成立
一般要求要申请登记领取营业执照，但人数有一定限制，如美国要求不得超过50人。 3，合伙的内部关系
合伙人之间的权利义务关系 参见教材50页到51页。 4，合伙的外部关系
无限连带责任；适用互相代理原则；内部对某个合伙人权力的限制不得对抗善意第3人。 （三）公司企业：依法定程序设立，以营利为目的的社团法人。公司的优点参见教材第7页。 1，公司的法律特征
（1）公司是以营利为目的的经济组织。
（2）公司是由两个以上股东共同出资经营的经济组织。 （3）公司肯定具有法人资格。 2，公司的分类 （1）无限公司 （2）有限责任公司 （3）两合公司 （4）股份有限公司
第二节 公司法
一，公司的设立
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（一）有限责任公司(limited liability company)的设立。 1，股东具备法定的人数。 2，达到法定的最低资本限额。
3，制定公司章程。记载的必要事项为：公司的名称、住所；经营范围；注册资本；股东姓名或名称；股东的权利和义务；公司的机构及产生办法；公司的解散事由及办法等。 4，登记。
（二）股份有限公司(company limited by shares)的设立 1，发起人(promotor)应符合规定。 库帕诉弗克斯案
被告是发起人，代表正在筹建中的富勒公司聘请会计师事务所的库帕为其服务，后公司成立，但公司拒绝支付报酬给库帕。法院判决：由弗克斯承担个人责任。因为公司不追认，对公司无约束力。公司没成立时不能作为“本人”。被告在合同中没附条件、也无免责条款，因此，由被告承担。 2，达到法定的最低资本限额。 3，制定公司章程。 4，募集资金。 5，召开创立大会。 6，申请登记。
二，公司的名称和住所。 （一）公司的名称。
1，名称中必须标明公司的种类。 2，由两个以上的字组成。 3，名称的选定应坚持真实原则。 4，公司名称前应冠以所在地行政区划。 5，使用总公司的，下面必须有三个分支机构。 6，公司的名称应使用汉字。 （二）住所。即主要机构所在地。
三，公司的资本：公司成立时，章程中记载的由股东出资构成的公司财产，即注册资本。 （一）公司资本三原则
1，资本确定原则。公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并由股东全部认足，否则公司不成立。
2，资本维持原则。公司在存续过程中应保持与其资本额相当的财产。措施有：
（1）税后利润先弥补亏损，在提取法定公积金、公益金之前不分配股利。（2）无利润时不分配股利。（3）公司对股东的债务不承担责任。（4）股票的发行价格不得低于股票的面值。
3，资本不变原则。公司的资本一经确定，不得随意改变，如需增加或减少，须按法定程序进行。 （二）法定资本制和授权资本制。 四，公司的股票与债券。
（一）股票。是股份有限公司签发的，证明股东按其所持股份享有权利和承担义务的书面凭证。 1，股票是表明财产权利的有价证券。 2，股票是一种证明证券。 3，股票是要式证券。 4，股票是一种流通证券。 （二）股票的种类。 1，记名股和无记名股。
2，有票面金额股和无票面金额股。
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3，普通股与优先股。
（1）普通股与优先股的区别。
第一，在分派红利、股息时，以及公司解散、清算时，优先股优先于普通股。
第二，优先股的股利是固定的，而普通股没固定的利率，高低取决于公司的经营状况。 第三，普通股的股东有表决权，而优先股的股东不参与公司的经营管理，没表决权。 （2）优先股的的分类。
第一，累积优先股和非累积优先股。 第二，参与优先股和非参与优先股。
某公司的股本总额是100万元，普通股为70万元，非参与优先股为10万元，参与优先股为20万元，优先股的股利是10%，某年公司用20万元分配，则参与优先股的获利率是多少？ （三）股份的发行与转让。
新股发行应符合的条件：（1）前一次发行的股份已募足并间隔一年以上。（2）公司最近三年连续盈利，可想股东支付股利。（3）公司最近三年财务会计文件无虚假记载。（4）公司预期利润率可达同期银行存款利率。
上市公司的条件：（1）公司资本总额不少于5000万元。（2）开业时间3年以上，最近3年连续盈利。（3）持有股票面值达1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行
的股份达公司股份总数的25%以上。（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 （四）公司债券。应符合的条件：
1，股份有限公司的净资产额不低于3000万元，有限责任公司的净资产额不低于6000万元。 2，累计债券总额不超过公司资产额的40%。
3，最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。 4，债券的利率不超过国务院限定的利率水平。 5，前一次发行的公司债券已经募足。 6，募集资金投向符合国家产业政策。 五，公司的利润分配
分配的先后顺序为：（1）往年有亏损的，以本年度的利润弥补。（2）提取法定公积金。（3）提取法定公益金。（4）支付优先股股利。（5）提取任意公积金。（6）支付普通股股利。 六，公司的组织机构（公司机关） （一）股东 （大）会 1，普通年会
2，特别会议。下列情形，可以召开特别会议（1）董事人数不足法定人数的2/3。（2）公司未弥补的亏损达1/3。（3）持有公司股份10%以上的股东作出请求。（4）董事会认为必要。（5）监事会提议召开。 （二）董事会
1，哪些人不能担任董事：
（1）无民事行为能力和限制民事行为能力人。（2）犯贪污贿赂、侵占财产、挪用资产罪被判处刑罚，执行期满未逾5年，或犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。（3）原来因自己经营不善，导致公司、企业破产的厂长、经理未逾3年的。（4）自己担任厂长、经理的企业因违法吊销营业执照的人，未逾3年的。（5）个人所负债务较大，未清偿的。（6）担任国家公务员的。 2，董事的责任
（1）不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利（包括收受贿赂、侵占财产）。（2）不得挪用公司资金或将公司资金借给他人。（3）不得将公司财产以其个人名义或他人名义开立帐户储存。（4）不得以公司资产为公司股东或其他个人提供担保。（5）不得自营或为他人经营与其所在公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动。（6）不得违背公司章程规定或股东会同意与本公司订立合同或进行交易。（7）不得泄露公司秘密。
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（三）监事会
监事一般在股东和职工代表中选举产生
监事会的职权主要有（１）检查公司财务（２）对董事、经理的行为是否合法进行监督（3）提议召开临时股东大会
七，公司的破产清算
1，破产的概念：公司不能清偿到期债务或公司在解散清算时发现资不抵债，由人民法院依法宣告破产。 2，破产财产的分配。清算出来的破产财产按清算费用、职工工资和劳动保险费用、欠漏税款、公司债务的先后次序作出清偿
第二章：合同法 第一节：概述
一、合同的定义 英美：允诺 法德：合意 中国：协议 二、合同的特征
1、双方当事人意思表示一致
2、订立合同的目的是为了产生某种民事法律上的效果 3、合同具有法律约束力 4、合同必须合法
第二节：合同的成立
一、意思表示一致 1、要约
（1）要约的基本规则（条件或特征） ①必须肯定地表明受要约之约束的意思
甲对乙说：“晚上请你吃水煮鱼”，是要约吗？说“如果你一口气喝两斤白酒，我给你1万元钱”，是要约吗？ 要约与邀请要约（要约引诱）有何区别？ 下列各项属于要约还是邀请要约？ A、超级市场货架上的商品 B、拍卖人的首次开价 C、商店里陈列的标价商品
D、一则开价1600英镑出售只有一辆旧车的广告 E、出售股票
F、开价15英镑悬赏找回走失的小狗 ②原则上应向特定的人发出 悬赏广告是要约吗？ ③要约的内容必须明确肯定 至少包括：名称、数量、价格 ④到达受要约人后才生效
交错的要约或碰头的要约不成立合同
2005年4月5日,某百货公司致电服装厂,欲订购1000套女式西装,并提供价格、询问是否同意。同日，该服装厂也致电百货公司，表示有1000套女式西装，问公司是否接受？双方收信后都未回复。4个月后，服装厂向百货公司发货，拒收。该合同
A未成立 B成立 C成立且生效 D成立但不生效
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